一、董事及高階治理者責任保險的內涵
二、董事及高階治理者責任保險在現階段的效益
三、董事及高階治理者責任保險本土化的建設性意見
證券市場自誕生之日起，證券違法行為就如影相隨，揮之不往，就連當今證券市場監管體系相當完備的國家也概莫能外。據美國聯邦貿易委員會、聯邦調查局以及該國證券治理部分和有關專家估計，美國每年僅在投資領域發生的詐欺行為就涉及金額在100億到400億美元之間。[1]與美國相比，中國證券市場的資金規模無疑要小很多，但是在中國的上市公司當中已經和正在發生的證券違法行為，無論從其涉及金額佔整個國內證券市場的比例，還是從其對本國資本市場的破壞性來說，恐怕都要比美國來得嚴重。證券違法行為之所以愈演愈烈，與違法行為的均勻機會本錢畸低有重要關係。因此，鑑戒他國經驗，對證券違法者課以嚴格的民事賠償責任，對受害者給予公道補償，既是維護公平正義、維繫公眾信心的要求，更是保證我國證券市場乃至國民健康確當務之急。[2]當前，法學界對證券民事賠償責任的性質、構成要件、方式的討論正趨熱烈而深進，有關法院已經開始受理因上市公司虛假陳述引發的民事侵權糾紛案件，相信在不久的將來，一批上市公司、券商、師事務所等機構和在其中任職的治理者將面臨鉅額的民事賠償責任。然而屆時非常可能出現的一個是,違法機構已經把從證券市場召募或騙取的資金揮霍殆盡，而機構治理者個人的財力有限，勝訴的投資者手握一紙無從執行的判決書，成為實際上的敗訴方。
如何在維護程式正義的基礎上，完備對證券投資者的實體權利救濟，終極體現證券民事賠償機制的價值?人們想到了保險。 王保樹教授以為，國外的董事責任保險值得引進，即由董事等向保險公司交保險費，待董事賠償責任發生時，除因董事故意行為所致外，由保險公司支付賠償金。[3]2002年1月7日，中國證券監視治理委員會和國家經濟貿易委員會聯合頒佈的《上市公司治理準則》第39條規定：“中國境內的上市公司經股東大會批准，可以為董事購買責任保險。” 保險業反映神速，短短16天后國內第一個“公司董事及高階職員責任保險”就由中國平安保險股份有限公司與美國丘博保險團體合作推出，萬科股份有限公司董事長成為該險種的首位被保險人。不久，國信證券紅嶺中路營業部與中國人民保險公司深圳市分公司簽訂“券商責任險”，成為我國首家為客戶投保該類險種的券商。[4]據先容，今後該營業部的客戶在投資過程中時，如因券商工作職員疏忽或犯罪分子利用偽造、變造的相關單證、身份證件而遭受損失時，都將獲得中保公司的賠付。另據報載，2002年3月25日，湖南部分會計師事務所與人保公司簽定“註冊會計師職業責任保險”協議，約定各參保會計師事務所每年向保險公司交納十萬元以上的保險費，一旦發生因會計師疏忽、過失等造成賠償的事件，保險公司將付出單次最高500萬元，總額不超過1000萬元的賠償金。這一系列事件引來好評如潮，很多人以為責任保險的引進為證券民事賠償提供了“保險”，為保險業拓展了商機。但是同時也有人擔心，由上市公司來為董事責任險投保會導致公司的決策者在權利與義務的關係上不對稱的邏輯結果，這會使資本市場和股份公司本身所應有的財產製衡與利益制衡雙重弱化，成為制約我國企業家市場形成和發展的重要因素。[5]
責任保險對於我國的證券、保險行業來說是一個新生事物，法學界對其鮮有深進評介。因此，有必要對職業責任保險在西方已開發國家語境下的的法律含義進行分析，然後結合我國本土法律環境資源和上市公司的發展現狀評估引進上述各類責任保險的實際效益，以期得出完善我國證券民事賠償制度的建設性意見。
一、 董事及高階治理者責任保險的法律內涵
職業責任保險(Professional Liability Insurance)在西方國家是一種涵蓋面十分廣闊的保險種別。其中，董事及高階治理者責任保險（Directors＆Officers Liability Insurance）可謂是職業責任保險專案下最重要的子險種之一。這種保險形式的重要性之所以日漸提升，最主要的原因，是在有關案件的賠償中，除公司、個人之外引進了第三方氣力。該險種的險費通常由董事及高階治理者供職的公司（也可能是其他形式的營利或非營利組織，下同）負責繳納，保險合同的承保方式、理賠方式、費率釐訂等具體事宜因保險公司和投保公司的不同情況以及當地法律的具體規定而有所差異。但是就其總體特徵而言 ，對董事及高階治理者責任保險可以定義為：當董事及高階治理者任職期間因被指控工作疏忽（Negligence）或行為不當（Misconduct）(其中不包括惡意、違反忠誠義務、資訊表露中故意的虛假或誤導性陳述、違犯成文法的行為)而承擔賠償義務時，由保險人在保險合同約定限額內支付保險金的保險形式。例如，投保了該險種的M公司的董事A對於其公司某項產品的市場遠景作出過於樂觀的公然評價，M公司的股東B於是向經紀人撤銷了出售M公司股票的通知，但後來的事實證實該項產品的質量非常糟糕，M公司股票價格大跌，B遂向法院提出指控，要求A承擔不實陳述的賠償責任。假如訴訟中能夠證實假如A的陳述是善意的，那麼A的賠償責任將可以由保險公司賠付。此外，假如董事及高階治理者與其所在公司約定在特定情況下由公司代其承擔賠償責任，但公司無力代為賠償或者該約定為法律所禁止時，保險公司也可以根據約定代投保公司對其賠償。這些賠償的範圍包括損害賠償金、判決書確定的金額（不含罰金、罰款和懲罰性損害賠償金），和解賠償金，以及相關的調查、指控、辯護等訴訟程式所需之用度。保險受益人並未特定為公司股東，因此，凡是對公司及承擔其連帶賠償責任的個人享有一定原因所產生之債權者，皆可為保險受益人。